Circulaire nr. Ci.RH.421/521.807 dd. 15.12.2000
Bull. nr. 811, pag. 121
AKTE
Kwalificatie van een akte.
BEROEPSVERLIES
Verlies van vorige belastbare tijdperken.
INVESTERINGSAFTREK
Overdracht van de investeringsaftrek.
VENNOOTSCHAP
Controle van een vennootschap.
VOORAFGAAND FISCAAL AKKOORD
Aanvraag om een voorafgaand fiscaal akkoord.
Aftrek:
Aan alle ambtenaren van de niveaus 1, 2+ en 2.
INHOUDSTAFEL Nrs. I. INLEIDING ....................................................... 1 II. WETTEKST ....................................................... 2 III. BEDOELDE AFTREKKEN ............................................ 3 IV. VERWERVING OF WIJZIGING VAN DE CONTROLE OVER EEN VENNOOTSCHAP .. 5 V. RECHTMATIGE FINANCIELE OF ECONOMISCHE BEHOEFTEN ................. 13 VI. INWERKINGTREDING ............................................... 18 I. INLEIDING 1. Het KB 20.12.1996 houdende diverse fiscale maatregelen, met toepassing van de artikelen 2, § 1 en 3, § 1, 2° en 3°, van de wet van 26 juli 1996 strekkende tot realisatie van de budgettaire voorwaarden tot deelname van België aan de Europese Economische en Monetaire Unie (Bull. 769) en bekrachtigd door artikel 2, 1°, W 13.6.1997 (V 2511 - Bull. 774) bevat bepalingen inzake de afschaffing van bepaalde aftrekken ingeval van een verwerving of een belangrijke wijziging van de controle over een vennootschap.
Deze circulaire bespreekt de bepalingen opgenomen in de art. 29, 43 en 49, vijfde lid, van dat KB.
II. WETTEKST
2. Art. 207, WIB 92 (zoals aangevuld door art. 29, KB 20.12.1996)
...
...
Ingeval van verwerving of van wijziging tijdens het belastbaar tijdperk van de controle van een vennootschap die niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften zijn, noch aftrekbaar van de winst van dat tijdperk, noch van deze van enig later belastbaar tijdperk:
3. De toevoeging van een derde lid in art. 207, WIB 92 heeft tot gevolg dat bepaalde aftrekken voortaan niet meer worden verleend wanneer de vennootschap die ze willen toepassen een verweving of een wijziging van de controle hebben ondergaan die niet wordt gerechtvaardigd door rechtmatige behoeften van financiële of economische aard. Het gaat om:
IV. VERWERVING OF WIJZIGING VAN DE CONTROLE OVER EEN VENNOOTSCHAP
5. Wat betreft het begrip "controle over een vennootschap", kan worden verwezen naar de bepalingen van het boekhoudrecht en meer bepaald naar het KB 8.10.1976 met betrekking tot de jaarrekening van de ondernemingen (bijlage, Hoofdstuk III, Deel 1, IV "Financiële vaste activa", A. Verbonden ondernemingen, § 2 en volgende).
6. De controle over een onderneming wordt daarin gedefinieerd als zijnde de bevoegdheid in rechte of in feite om een beslissende invloed uit te oefenen op de aanstelling van de meerderheid van haar bestuurders of zaakvoerders of op de oriëntatie van haar beleid.
7. De controle is in rechte en onweerlegbaar vermoed :
a) wanneer zij voortvloeit uit het bezit van de meerderheid van de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van de betrokken onderneming;
b) wanneer een vennoot het recht heeft de meerderheid van de bestuurders of zaakvoerders te benoemen of te ontslaan;
c) wanneer een vennoot krachtens de statuten van de betrokken onderneming of krachtens met die onderneming gesloten overeenkomsten over de controlebevoegdheid beschikt;
d) wanneer op grond van een overeenkomst met andere vennoten van de betrokken onderneming, een vennoot beschikt over de meerderheid van de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van die onderneming;
e) in geval van gezamenlijke controle, d.w.z. de controle die een beperkt aantal vennoten samen uitoefenen, wanneer zij zijn overeengekomen dat beslissingen omtrent de oriëntatie van het beleid van de betrokken onderneming niet zonder hun gemeenschappelijke instemming kunnen worden genomen.
8. De controle is in feite wanneer zij voortvloeit uit andere factoren dan vermeld in nr. 7. Een vennoot van een onderneming wordt, behoudens bewijs van het tegendeel, vermoed over een controle in feite te beschikken op deze onderneming, wanneer hij op de voorlaatste en laatste algemene vergadering van deze onderneming, stemrechten heeft uitgeoefend die de meerderheid vertegenwoordigen van de stemrechten verbonden aan de op deze algemene vergaderingen vertegenwoordigde aandelen. Zo kan een aandeelhouder die niet over de meerderheid van de stemrechten beschikt over de controle in feite beschikken wanneer de andere aandeelhouders, noch aanwezig, noch vertegenwoordigd zijn op de algemene vergaderingen, zoals dit meestal het geval is bij belangrijke vennootschappen waarvan het aandeelhouderschap bestaat uit een groot aantal kleine aandeelhouders.
9. In de gevallen bedoeld in nr 7, a) tot d), moeten de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van een dochteronderneming worden verminderd met de stemrechten verbonden aan de aandelen van deze dochteronderneming, gehouden door laatstgenoemde zelf of door haar dochterondernemingen. Dezelfde regel geldt voor het in nr 8 bedoelde geval wat de aandelen betreft die op de laatste twee algemene vergaderingen zijn vertegenwoordigd.
10. Er dient eveneens te worden verduidelijkt dat om de controlebevoegdheid vast te stellen :
V. RECHTMATIGE FINANCIELE OF ECONOMISCHE BEHOEFTEN
13. De afschaffing van de bedoelde aftrekken is slechts van toepassing wanneer de verwerving of de wijziging van de controle over een vennootschap niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften.
14. Deze rechtmatige behoeften zijn vervuld :
16. Teneinde een bepaalde juridische zekerheid te verkrijgen, kan elke vennootschap die een verwerving of een wijziging van de controle ondergaat in toepassing van art. 345, § 1, eerste lid, 6°, WIB 92, van de administratie een voorafgaand schriftelijk akkoord bekomen omtrent het feit dat de beoogde verrichting effectief beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften.
17. Dienaangaande is de Commissie voor voorafgaande fiscale akkoorden van mening dat de rechtmatige financiële of economische behoeften hoofdzakelijk moeten zijn vervuld ten name van de vennootschap die de verwerving of de wijziging van de controle ondergaat.
De beoordelingselementen die door de voormelde Commissie worden weerhouden zijn gepubliceerd in het "Bulletin der belastingen" van januari 1999 (Bull. 789, blz. 104).
VI. INWERKINGTREDING
18. De bepalingen van de art. 207, derde lid en 345, § 1, eerste lid, 6°, WIB 92 zijn van toepassing op de vanaf 1.1.1997 tot stand gekomen verwervingen of wijzigingen van de controle (art. 49, vijfde lid, KB 20.12.1996).
Voor de Directeur-generaal :
De Auditeur-generaal van financiën,
G. DELSOIR
AKTE
Kwalificatie van een akte.
BEROEPSVERLIES
Verlies van vorige belastbare tijdperken.
INVESTERINGSAFTREK
Overdracht van de investeringsaftrek.
VENNOOTSCHAP
Controle van een vennootschap.
VOORAFGAAND FISCAAL AKKOORD
Aanvraag om een voorafgaand fiscaal akkoord.
Aftrek:
- van de investeringsaftrek;
- van de vorige beroepsverliezen;
ingeval van verwerving of wijziging van de controle van een vennootschap.
Aan alle ambtenaren van de niveaus 1, 2+ en 2.
INHOUDSTAFEL Nrs. I. INLEIDING ....................................................... 1 II. WETTEKST ....................................................... 2 III. BEDOELDE AFTREKKEN ............................................ 3 IV. VERWERVING OF WIJZIGING VAN DE CONTROLE OVER EEN VENNOOTSCHAP .. 5 V. RECHTMATIGE FINANCIELE OF ECONOMISCHE BEHOEFTEN ................. 13 VI. INWERKINGTREDING ............................................... 18 I. INLEIDING 1. Het KB 20.12.1996 houdende diverse fiscale maatregelen, met toepassing van de artikelen 2, § 1 en 3, § 1, 2° en 3°, van de wet van 26 juli 1996 strekkende tot realisatie van de budgettaire voorwaarden tot deelname van België aan de Europese Economische en Monetaire Unie (Bull. 769) en bekrachtigd door artikel 2, 1°, W 13.6.1997 (V 2511 - Bull. 774) bevat bepalingen inzake de afschaffing van bepaalde aftrekken ingeval van een verwerving of een belangrijke wijziging van de controle over een vennootschap.
Deze circulaire bespreekt de bepalingen opgenomen in de art. 29, 43 en 49, vijfde lid, van dat KB.
II. WETTEKST
2. Art. 207, WIB 92 (zoals aangevuld door art. 29, KB 20.12.1996)
...
...
Ingeval van verwerving of van wijziging tijdens het belastbaar tijdperk van de controle van een vennootschap die niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften zijn, noch aftrekbaar van de winst van dat tijdperk, noch van deze van enig later belastbaar tijdperk:
- in afwijking van artikel 72, de niet-verleende investeringsaftrek wegens geen of onvoldoende winst van de belastbare tijdperken welke voorafgaan aan eerstgenoemd tijdperk;
- in afwijking van artikel 206, de vorige beroepsverliezen.
3. De toevoeging van een derde lid in art. 207, WIB 92 heeft tot gevolg dat bepaalde aftrekken voortaan niet meer worden verleend wanneer de vennootschap die ze willen toepassen een verweving of een wijziging van de controle hebben ondergaan die niet wordt gerechtvaardigd door rechtmatige behoeften van financiële of economische aard. Het gaat om:
- de investeringsaftrek die niet kon worden verleend wegens geen of onvoldoende winst van de belastbare tijdperken die voorafgaan aan datgene waarin de verwerving of de wijziging van de controle heeft plaatsgehad;
- de vorige beroepsverliezen, t.t.z. de verliezen geleden tijdens de boekjaren die voorafgaan aan datgene waarin de verwerving of de wijziging van de controle heeft plaatsgehad.
IV. VERWERVING OF WIJZIGING VAN DE CONTROLE OVER EEN VENNOOTSCHAP
5. Wat betreft het begrip "controle over een vennootschap", kan worden verwezen naar de bepalingen van het boekhoudrecht en meer bepaald naar het KB 8.10.1976 met betrekking tot de jaarrekening van de ondernemingen (bijlage, Hoofdstuk III, Deel 1, IV "Financiële vaste activa", A. Verbonden ondernemingen, § 2 en volgende).
6. De controle over een onderneming wordt daarin gedefinieerd als zijnde de bevoegdheid in rechte of in feite om een beslissende invloed uit te oefenen op de aanstelling van de meerderheid van haar bestuurders of zaakvoerders of op de oriëntatie van haar beleid.
7. De controle is in rechte en onweerlegbaar vermoed :
a) wanneer zij voortvloeit uit het bezit van de meerderheid van de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van de betrokken onderneming;
b) wanneer een vennoot het recht heeft de meerderheid van de bestuurders of zaakvoerders te benoemen of te ontslaan;
c) wanneer een vennoot krachtens de statuten van de betrokken onderneming of krachtens met die onderneming gesloten overeenkomsten over de controlebevoegdheid beschikt;
d) wanneer op grond van een overeenkomst met andere vennoten van de betrokken onderneming, een vennoot beschikt over de meerderheid van de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van die onderneming;
e) in geval van gezamenlijke controle, d.w.z. de controle die een beperkt aantal vennoten samen uitoefenen, wanneer zij zijn overeengekomen dat beslissingen omtrent de oriëntatie van het beleid van de betrokken onderneming niet zonder hun gemeenschappelijke instemming kunnen worden genomen.
8. De controle is in feite wanneer zij voortvloeit uit andere factoren dan vermeld in nr. 7. Een vennoot van een onderneming wordt, behoudens bewijs van het tegendeel, vermoed over een controle in feite te beschikken op deze onderneming, wanneer hij op de voorlaatste en laatste algemene vergadering van deze onderneming, stemrechten heeft uitgeoefend die de meerderheid vertegenwoordigen van de stemrechten verbonden aan de op deze algemene vergaderingen vertegenwoordigde aandelen. Zo kan een aandeelhouder die niet over de meerderheid van de stemrechten beschikt over de controle in feite beschikken wanneer de andere aandeelhouders, noch aanwezig, noch vertegenwoordigd zijn op de algemene vergaderingen, zoals dit meestal het geval is bij belangrijke vennootschappen waarvan het aandeelhouderschap bestaat uit een groot aantal kleine aandeelhouders.
9. In de gevallen bedoeld in nr 7, a) tot d), moeten de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van een dochteronderneming worden verminderd met de stemrechten verbonden aan de aandelen van deze dochteronderneming, gehouden door laatstgenoemde zelf of door haar dochterondernemingen. Dezelfde regel geldt voor het in nr 8 bedoelde geval wat de aandelen betreft die op de laatste twee algemene vergaderingen zijn vertegenwoordigd.
10. Er dient eveneens te worden verduidelijkt dat om de controlebevoegdheid vast te stellen :
- de onrechtstreekse controlebevoegdheid via een dochteronderneming bij de rechtstreekse controlebevoegdheid wordt geteld;
- de controlebevoegdheid van een persoon die optreedt krachtens een overeenkomst van lastgeving, commissie, portage, naamlening, fiducie of een overeenkomst met een gelijkwaardige uitwerking, voor rekening van een andere persoon, geacht wordt uitsluitend in bezit te zijn van laatstgenoemde;
- geen rekening wordt gehouden met een schorsing van stemrechten noch met de stemrechtbeperkingen bedoeld in de gecoördineerde wetten op de handelsvennootschappen of in wettelijke of statutaire bepalingen met gelijkaardige uitwerking.
- vennootschappen waarvan de aandelen zijn verkocht of ingebracht;
- vennootschappen die een inbreng verkrijgen;
- overnemende vennootschappen.
V. RECHTMATIGE FINANCIELE OF ECONOMISCHE BEHOEFTEN
13. De afschaffing van de bedoelde aftrekken is slechts van toepassing wanneer de verwerving of de wijziging van de controle over een vennootschap niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften.
14. Deze rechtmatige behoeften zijn vervuld :
- in geval van wijziging van de controle over een vennootschap in moeilijkheden met behoud, zelfs gedeeltelijk, van de tewerkstelling en van de werkzaamheden uitgeoefend door deze onderneming vóór de verwerving of de wijziging van de controle;
- in geval van wijzigingen van de controle ingevolge overdrachten van aandelen of van bedrijfsleiders binnen een geheel samengesteld uit ondernemingen opgenomen in de boekhoudkundige consolidatie.
16. Teneinde een bepaalde juridische zekerheid te verkrijgen, kan elke vennootschap die een verwerving of een wijziging van de controle ondergaat in toepassing van art. 345, § 1, eerste lid, 6°, WIB 92, van de administratie een voorafgaand schriftelijk akkoord bekomen omtrent het feit dat de beoogde verrichting effectief beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften.
17. Dienaangaande is de Commissie voor voorafgaande fiscale akkoorden van mening dat de rechtmatige financiële of economische behoeften hoofdzakelijk moeten zijn vervuld ten name van de vennootschap die de verwerving of de wijziging van de controle ondergaat.
De beoordelingselementen die door de voormelde Commissie worden weerhouden zijn gepubliceerd in het "Bulletin der belastingen" van januari 1999 (Bull. 789, blz. 104).
VI. INWERKINGTREDING
18. De bepalingen van de art. 207, derde lid en 345, § 1, eerste lid, 6°, WIB 92 zijn van toepassing op de vanaf 1.1.1997 tot stand gekomen verwervingen of wijzigingen van de controle (art. 49, vijfde lid, KB 20.12.1996).
Voor de Directeur-generaal :
De Auditeur-generaal van financiën,
G. DELSOIR
Bron: FisconetPlus